“3Q”大战最终悬念

王峰不久后360诉腾讯滥用市场支配地位二审亦将宣判。是否认定腾讯依靠垄断、滥用市场支配地位将影响深远

王峰

不久后360诉腾讯滥用市场支配地位二审亦将宣判。是否认定腾讯依靠垄断、滥用市场支配地位将影响深远。

2月24日下午，最高法院在“全媒体”直播下，公开宣判了“3Q大战”中的不正当竞争一案。

最高法院维持了一审广东省高院的判决，认为上诉人北京奇虎科技有限公司、奇智软件（北京）有限公司构成了对被上诉人腾讯科技（深圳）有限公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司的不正当竞争。

“是否属于互联网精神鼓励的自由竞争和创新，仍然需要以是否有利于建立平等公平的竞争秩序，是否符合消费者的一般利益和社会公共利益为标准来进行判断”，审判长、最高法院副院长奚晓明在宣读判决书时称。

“否则，任何人均可以技术进步为借口，对他人的技术产品或者服务进行任意干涉，就将导致借技术进步、创新之名，而行‘丛林法则’之实”，判决书中还写到。

此前，2013年4月25日，广东省高级法院对此案曾作出一审判决：奇虎公司构成不正当竞争，判令其赔偿腾讯公司经济损失及合理维权费用500万元。

爆发于2010年的“3Q大战”共包含3起诉讼，这是这起互联网大案的倒数第二次宣判，也是最高法院审理的第一起涉及互联网领域不正当竞争的二审案件。本报记者获悉，不久之后，最高法院亦将对360诉腾讯滥用市场支配地位一案二审宣判。

“近几年来互联网行业‘大战’的硝烟弥漫，不正当竞争的案件也很多”，亚太网络法律研究中心主任刘德良告诉记者。

2014年以来，国内法院已审理了4起互联网不正当竞争案，“法院判例在制止互联网不正当竞争中，所起的作用微乎其微，可能主要是因为处罚力度太轻”，中国政法大学经济法学教授吴景明对21世纪经济报道记者说。

“3Q大战”延宕3年

2013年12月4日，此案在最高法院第一法庭公开开庭，5名法官组成了合议庭，最高法院副院长奚晓明亲自担任审判长。

案件的缘由是2010年10月29日，360发布了一款“360扣扣保镖”软件，其宣称“可全面保护QQ用户的安全，包括防止隐私泄露、防止木马盗取QQ帐号以及给QQ加速等功能”，并且，“能自动阻止QQ聊天程序对电脑硬盘隐私的强制扫描查看”。

2010年11月3日，腾讯公司发布《致广大QQ用户的一封信》，这被360方面认为是“3Q大战”爆发的标志。

360公关部门提供的资料称，腾讯公司“悍然胁迫用户‘二选一’”：明示禁止其用户使用360软件，否则便停止腾讯QQ软件服务；拒绝向安装有360软件的用户提供相关的软件服务，强制用户删除360软件；采取技术手段，阻止安装了奇虎360浏览器的用户访问腾讯QQ空间。

同年11月20日，工信部出面调停，紧急叫停了两家企业间的对抗行为。但“3Q大战”沉寂半年后，腾讯向广东省高级法院起诉了360，认为自己遭到了360的“污蔑、破坏和篡改”。

2013年4月25日，广东省高级法院作出一审判决，认为360构成不正当竞争，赔偿腾讯500万元。这是目前国内互联网不正当竞争案件中，赔偿数额最大的判决。

本报获得的最高法院判决书显示，其对2013年12月4日庭审时归纳的5个争议焦点分别进行了回应。

最高法院认为，“360扣扣保镖”破坏了QQ软件及其服务的安全性、完整性。

点击一键修复后，相应计算机页面提示“共有31个QQ插件，已禁用其中11个插件”，被禁用的插件包括“腾讯搜搜”、“SOSO搜吧”、“QQ网站”、“QQ宠物”等。判决书认为这并不符合互联网行业商业惯例，违背了诚实信用原则和公认的商业道德。

最高法院还认为，360存在贬损QQ软件及其服务的行为，从而构成商业诋毁。

使用“360扣扣保镖”的一个结果是，通过其一键修复功能，会将QQ软件的安全沟通界面替换成“360扣扣保镖”界面。这被最高法院认为，360取代了QQ软件的部分功能以推广自己的产品，从而构成不正当竞争。

最高赔偿也太轻？

腾讯在向广东省高级法院起诉时，曾提出了1.25亿的天价索赔，尽管两审法院最终只判决了500万元，但这仍是目前国内互联网不正当竞争案件中，数额最高的赔偿。

360向最高法院上诉时，提出500万的赔偿过高。

“不正当竞争案中的经济赔偿数额，由法院根据双方提交的证据裁断，比如一方的损失或另一方的不当得利”，刘德良告诉记者。

在一审中，腾讯方面提交了一份咨询报告书，认为“360扣扣保镖”对腾讯公司造成损失的评估值为1.42亿余元，此外，“扣扣保镖”每日造成QQ客户端增值服务流量损失为20万余元，每日造成QQ广告损失30万余元。

一审法院在评估了可以量化的损失之外，还考虑了品牌价值损失，以及对互联网行业环境影响等因素，从而作出了500万元的判决。这一判决超出了法定赔偿的最高限额。根据最高法院对不正当竞争案件的司法解释，赔偿限额一般为50万元。

二审中，最高法院同样认为，腾讯公司遭受的损失“已经远远超过法定赔偿限额”，因此认为赔偿数额确定为500万元并无不当。

“法院判例在制止互联网行业不正当竞争中，起的作用微乎其微，一些公司甚至愈败愈勇”，中国政法大学经济法学教授吴景明说，“主要就是因为处罚力度太轻，几十万的赔偿金额根本解决不了问题”。

“司法判决应该起到标杆的作用，一次判决之后，类似的案件就不应再出现了”，他说。但“3Q大战”并未成为互联网法治领域的标杆，此后，互联网领域的不正当竞争案件数量反而升高。

仅仅在今年2月，360、百度等互联网巨头就多次成为不正当竞争案的主角。2月21日，北京东城区法院作出一审判决，360浏览器开放平台因向用户提供“屏蔽百度广告”插件被判侵权，判罚23万元。

2月14日，360起诉金山恶意诱导用户卸载360软件，金山起诉360不正当竞争两起案件同时宣判，北京海淀区法院均以不正当竞争判决被告败诉，双方各赔偿对方经济损失10万元。

“国外对微软等公司的判罚，往往动辄数亿美金，国内法院的这种‘小打小闹’，不仅解决不了问题，还会让司法公信力大打折扣”，吴景明说。

“由于我国民事诉讼程序相对复杂且过程较长，侵权责任一般遵循非惩罚性原则，对一些互联网企业而言，违法成本较之迫切寻求发展的机会成本而言较低，为此不惜有意采用违法手段，寻求短时间内的快速发展”，今年2月，海淀区法院一份关于互联网不正当竞争的调研报告指出。

是否“滥用市场支配地位”更关键

相较于一审法院归纳的4个争议焦点，最高法院二审多出的争议焦点不是事实问题，而是“关于技术创新、自由竞争和不正当竞争的界限”。

本报记者在宣判后得到了最高法院的判决书，这份判决书长达63页，强调说理性是其浓厚特征，尤其体现在关于这一争议焦点的论述中。

在上诉时，360方面提出，其行为是互联网自由和创新精神的体现，认为一审法院违反行业发展规律，苛刻适用反不正当竞争法的一般原则，会限制竞争和打击创新。

最高法院则认为，互联网的发展有赖于自由竞争和科技创新，互联网行业鼓励自由竞争和创新，但这并不等于互联网领域是一个可以为所欲为的法外空间。

“互联网再大也大不过法网”，中国人民大学民商法教授刘俊海告诉记者。

“有人认为，技术创新的本质是突破规则，遏制互联网市场中的竞争秩序会阻碍互联网技术创新，此种观点值得商榷”，他说，“这起案件由副院长亲自审理，最高法院看重的不是‘3Q’，而是整个互联网产业”。

不正当竞争案终审宣判后，“3Q大战”将只剩最后一场――360上诉腾讯滥用市场支配地位案。此案于2013年11月26日在最高法院二审开庭。

“互联网不正当竞争案件这么多，根源在于国内互联网行业的现状。中国目前的互联网行业中，新兴企业出现得不够多，缺乏创新”，刘德良说，“因此我格外关注，最高法院是否认定腾讯依靠垄断，滥用市场支配地位”。

2月24日的判决之后，360方面即发出了一封《致全体中国互联网用户的公开信》，称：“创业公司对业界知名的山寨之王的腾讯抱存巨大恐惧，是因为腾讯不仅抄袭他人之作，而且大规模进行软件捆绑。”

“如果没有法律规制，腾讯在所有的互联网企业中，将所向披靡。这是因为腾讯的用户黏性最大，用户退出腾讯的成本是最高的，而腾讯向互联网其他业务领域的拓展却成本最低”，刘德良说。

360方面亦认为，“3Q大战”的起因，是腾讯公司推出了类似于360安全卫士的产品“QQ医生”，并在QQ用户中强制捆绑。

“法律不禁止垄断，但禁止垄断者滥用市场支配地位。因此那场判决的意义，将远远大于不正当竞争一案。”刘德良认为。